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員工曠工違反勤勉義務(wù)是否

必須依據規章制度進(jìn)行解除？

對于曠工違紀解除是否必須具有規章制度的依據，實(shí)踐中形成兩種不同的觀(guān)點(diǎn)。

一種觀(guān)點(diǎn)認為，用人單位以曠工違紀解除勞動(dòng)合同，應當依據經(jīng)過(guò)民主程序制定并向勞動(dòng)者公示告知的規章制度，否則構成違法解除?！秳趧?dòng)合同法》第39條規定，勞動(dòng)者嚴重違反了用人單位規章制度，用人單位可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。用人單位依據規章制度解除勞動(dòng)合同必須滿(mǎn)足《勞動(dòng)合同法》第4條規定的條件：

（1）用人單位必須具備依法建立的規章制度；

（2）規章制度的制定經(jīng)過(guò)民主程序協(xié)商制定；

（3）規章制度必須依法向勞動(dòng)者公示。

同時(shí)，勞動(dòng)者的曠工事實(shí)行為必須在規章制度有規定是違紀情形，且有明示的懲罰措施即曠工幾日可解除勞動(dòng)合同。因此，用人單位以曠工違紀解除勞動(dòng)合同應當具有法律依據和制度依據，否則就構成違法解除。

一種觀(guān)點(diǎn)認為，勤勉義務(wù)是勞動(dòng)者應當恪守的基本職業(yè)準則，毋須用人單位專(zhuān)門(mén)以規章制度的形式加以規定，用人單位以曠工違紀解除勞動(dòng)合同不構成違法解除。正常準時(shí)出勤是勞動(dòng)者應當遵守的勤勉義務(wù)，但該義務(wù)不能因用人單位沒(méi)有明確以規章制度的形式向勞動(dòng)者告知而豁免。勞動(dòng)合同的履行應當遵循依法、誠實(shí)信用的原則。勞動(dòng)合同的當事人之間除了規章制度的約束之外，實(shí)際上也存在很多約定的義務(wù)和依據誠實(shí)信用原則而應承擔的合同義務(wù)。

如《勞動(dòng)法》第三條第二款關(guān)于“勞動(dòng)者應當遵守勞動(dòng)紀律和職業(yè)道德”等規定，就是類(lèi)似義務(wù)的法律基礎。因此，在沒(méi)有規章制度或規章制度無(wú)效的情況下，勞動(dòng)者違反必須遵守的合同義務(wù)和勤勉義務(wù)，用人單位可以曠工違紀為由解除勞動(dòng)合同，不具有違法解除的惡意，應當認定用人單位解除的合法性。

單位無(wú)合法規章制度能否辭退該員工？

第二種觀(guān)點(diǎn)是正確的，作為勞動(dòng)者，恪守勤勉義務(wù)、遵守勞動(dòng)紀律是勞動(dòng)者最基本的誠信行為和工作常識，誠實(shí)信用原則表現在其應當忠實(shí)履行勤勉的義務(wù)，該義務(wù)毋須用人單位專(zhuān)門(mén)以規章制度的形式加以規定。無(wú)故曠工是任何單位都無(wú)法接受的行為，楊某無(wú)故缺勤五天，已嚴重違背了勞動(dòng)者應盡的勤勉義務(wù)。因此基于對工作秩序和日常管理的維護，即使沒(méi)有成文的規章制度或規章制度無(wú)效，用人單位解除無(wú)故曠工者的勞動(dòng)關(guān)系并無(wú)不妥。即使包裝公司沒(méi)有向其告知《員工守則》的內容，也不妨礙該公司解除勞動(dòng)合同行為的正當合法性。

勞動(dòng)者無(wú)故曠工本身就是嚴重的違反勞動(dòng)合同的行為，使得勞動(dòng)合同的實(shí)際履行出現了障礙，從這個(gè)角度講，用人單位采取救濟措施解除無(wú)故曠工者并未違反法律規定和勞動(dòng)合同約定。相反，僅僅以程序化和成文化的規章制度作為處理無(wú)故曠工者的依據，有悖實(shí)質(zhì)正義，并對用人單位造成變相的不公平。